經(jīng)驗分享：EPC總承包合同條款的常見風(fēng)險，如何規(guī)避？

EPC總承包由于往往采取總價合同，新的清單標(biāo)準(zhǔn)更是明確規(guī)定，總價包干的合同因招標(biāo)人清單缺陷導(dǎo)致的風(fēng)險由承包商承擔(dān)，因此對于EPC總價包干合同，投標(biāo)及簽約階段更應(yīng)仔細(xì)把控每一環(huán)節(jié)，今天看到這篇關(guān)于EPC總承包合同的風(fēng)險規(guī)避，轉(zhuǎn)載分享給各位。

承包商的風(fēng)險貫穿整個合同的始終。因此，在審核合同正文條款以及有關(guān)附件時，應(yīng)該從頭到尾仔細(xì)閱讀，反復(fù)理解，不遺漏任何一個潛在風(fēng)險。本文從以下十二個方面梳理這些風(fēng)險。

1. 合同標(biāo)的條款審核

審核時，須核實投標(biāo)報價的項目工作范圍與合同中表述的內(nèi)容是否一致，合同工作范圍描述是否準(zhǔn)確，切忌出現(xiàn)諸如“另有規(guī)定外的一切工程”、“承包人可以合理推知需要提供的為本工程實施所需的一切輔助工程”之類含糊不清的工程范圍描述。

此外，還應(yīng)注意承包商的責(zé)任范圍與業(yè)主的責(zé)任范圍之間的明確界限劃分。有的業(yè)主將一個完整的項目分段招標(biāo)，此時應(yīng)特別注意各分段招標(biāo)的工程范圍之間的界限劃分和接口。

2. 建設(shè)單位責(zé)任條款審核

主要審查逾期付款違約金、建設(shè)單位對施工場地的移交義務(wù)、建設(shè)單位完成其他發(fā)包工程的責(zé)任、其他承包單位影響施工的責(zé)任、招標(biāo)文件中有關(guān)設(shè)計要求技術(shù)參數(shù)準(zhǔn)確性的責(zé)任等。

3. 承包商責(zé)任條款審核

主要審核有無排除“間接損失”的條款，其次注意審核有無承包商最高責(zé)任限額的規(guī)定。

4. 缺陷責(zé)任條款審核

缺陷責(zé)任條款對于承包商而言不僅僅是一種義務(wù)，也是一種權(quán)力。在規(guī)定的缺陷責(zé)任期內(nèi)發(fā)現(xiàn)任何工程缺陷，承包商都有義務(wù)修復(fù)。在承包商收到缺陷通知后未修復(fù)或拒絕修復(fù)時業(yè)主可自行修復(fù)，但所產(chǎn)生的費(fèi)用由承包商承擔(dān)。通常情況下，承包商自行修復(fù)的成本要比業(yè)主修復(fù)的成本低。

其次，部分EPC合同中會規(guī)定如果在缺陷責(zé)任期內(nèi)出現(xiàn)缺陷影響了工程使用，則缺陷責(zé)任期會延長。這里需要注意的是只有當(dāng)缺陷造成工程或工程相關(guān)部分無法按原有功能使用時，缺陷責(zé)任期才能延長，所延長的期限也只能是工程或工程相關(guān)部分不能使用的期限。缺陷責(zé)任期從缺陷得到修復(fù)之日起重新起算，并且缺陷責(zé)任期的延長應(yīng)當(dāng)有一個最高限制。

5. 合同暫停條款審核

主要審核暫停的期限、暫停期間費(fèi)用的支付、工期是否相應(yīng)順延。

6. 合同終止條款審核

主要審核合同終止的情形描述（哪些情況下業(yè)主可以終止、哪些情況下承包商可以終止）、業(yè)主是否有權(quán)在其方便的任何時候終止合同、終止合同的后果等。

7. 爭議解決條款審核

EPC合同一般采用仲裁方式解決爭議，應(yīng)明確仲裁的地區(qū)、機(jī)構(gòu)等，并規(guī)定仲裁裁決為終局，對雙方均有約束力。

8. 合同價款審核

EPC合同的合同價款一般是固定總價。審核時應(yīng)注意是否任何情況下價款都不能進(jìn)行調(diào)整，如果是，這就增大了工程成本的風(fēng)險。

關(guān)于合同價款,，還應(yīng)重點應(yīng)審核以下兩個方面：首先，審核合同價款的構(gòu)成和計價貨幣。此時應(yīng)注意匯率風(fēng)險和利率風(fēng)險，以及承包商和業(yè)主對匯率風(fēng)險和利率風(fēng)險的分擔(dān)辦法。

其次，注意合同價款的調(diào)整辦法。一是延期開工的費(fèi)用補(bǔ)償，有的項目簽完合同后并不一定能夠馬上開工， 原因是業(yè)主籌措項目資金尚需時間，這時就有必要規(guī)定一個調(diào)價條款。二是對于工程變更的費(fèi)用補(bǔ)償規(guī)定是否合理。至少對于費(fèi)用補(bǔ)償有明確的程序性規(guī)定，以免日后出現(xiàn)糾紛。有的業(yè)主在招標(biāo)書中規(guī)定，業(yè)主有權(quán)指示工程變更,，承包商可以提出工期補(bǔ)償，但是，不得提出造價補(bǔ)償。

9. 支付條款審核

首先，如果是現(xiàn)匯付款項目，應(yīng)當(dāng)重點審核業(yè)主資金的是否可靠，因為業(yè)主的付款能力問題將成為承包商的最大風(fēng)險。

其次，如果是延期付款項目(大部分付款是在項目建成后還本付息故需要承包商方面解決賣方信貸)，應(yīng)當(dāng)重點審核業(yè)主對延期付款提供什么樣的保證。

第三，審核合同價款的分段支付是否合理。通常，預(yù)付款應(yīng)該不低于10%，質(zhì)保金(或稱“尾款”)應(yīng)該為5%或者不高于10%，里程碑付款(即按工程進(jìn)度支付的工程款)的分期劃分及支付時間應(yīng)該保證工程按進(jìn)度用款，以免承包商墊資過多，既增加風(fēng)險又增加利息負(fù)擔(dān)。要防止業(yè)主將里程碑付款過度押后延付的傾向。還要注意，合同的生效，或者開工令的生效，必須以承包商收到業(yè)主的全部預(yù)付款為前提，否則承包商承擔(dān)的風(fēng)險極大。

第四，應(yīng)該審核業(yè)主項目的可行性。除了其本身的經(jīng)濟(jì)實力外，業(yè)主的付款能力關(guān)鍵取決于能否取得融資。融資的前提除了技術(shù)可行性之外，還有經(jīng)濟(jì)可行性。經(jīng)濟(jì)可行性的關(guān)鍵則是項目的內(nèi)部收益率能否保證投資回收和適當(dāng)利潤。

第五，盡量不要放棄承包商對項目或已完成工程的優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)我國合同法的規(guī)定，承包商對建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款享有“優(yōu)先受償權(quán)”。

10. 誤期罰款條款審核

對誤期罰款，應(yīng)重點審核以下三個方面：

1）工期和罰款的計算方法是否合理。

2）罰款的費(fèi)率是否合理，是否過高，是否重復(fù)計算。

3）罰款是否規(guī)定了累計最高限額。為了限制承包商的風(fēng)險，應(yīng)爭取規(guī)定累計最高限額。

11. 性能指標(biāo)罰款款審核

對性能指標(biāo)罰款，應(yīng)重點審核以下四個方面：

1）對性能指標(biāo)的確定和罰款的計算方法是否合理。

2）罰款的費(fèi)率是否合理、是否過高、是否重復(fù)計算。

3）罰款是否規(guī)定了累計最高限額。

4）要特別注意審核業(yè)主對性能指標(biāo)超標(biāo)的拒收權(quán)。因為拒收對承包商的打擊是致命的，所以必須嚴(yán)格審核性能指標(biāo)超標(biāo)達(dá)到什么數(shù)值可以拒收、是否合理。

12. 稅收條款和保險條款審核

對稅收條款的審核應(yīng)明確劃分承包商承擔(dān)的納稅科目與納稅比例。如有免稅項目，則應(yīng)明確免稅項目的細(xì)節(jié)，并明確規(guī)定萬一這些免稅項目最終無法免稅，承包商有權(quán)從業(yè)主那里得到等額的補(bǔ)償。

對保險條款的審核應(yīng)當(dāng)注意關(guān)于承包商必須投保的險別、保險責(zé)任范圍、受益人、重置價值、保險賠款的使用等規(guī)定是否合理。

此外，還應(yīng)注意避免在保險公司的選擇上受制于人。一旦受此限制，在保險費(fèi)的談判上就會處于非常被動的地位。